今天南京刑事律師網(wǎng)的南京刑事律師帶來主題是關(guān)于：南京刑事律師解讀“干股”的類型及“權(quán)力干股”的基本特征問題，希望能幫助大家。

　　從2007年7月以來，浙江省檢察機(jī)關(guān)對《辦理受賄案件適用意見》所規(guī)定的各種新型受賄犯罪案件都查辦過，其中干股受賄、特定關(guān)系人共同受賄、以交易形式受賄、以合作投資名義受賄居多，占總的新型受賄犯罪案件的八成多，尤其以干股受賄案為最，達(dá)到26件30人。杭州市港航管理局桐廬管理處原副處長李某平利用職務(wù)便利，為李某經(jīng)營砂場謀取利益。2006年1 1月，李某平在未實(shí)際出資的情況下，與李某簽訂合伙協(xié)議，約定自己享有李某砂場50%和貨船30%的投資共計(jì)66.4萬元的股份，但至2007年4月案發(fā)時(shí)李某平尚未取得分紅。人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，李某平接受李某66.4萬元沒有實(shí)際出資的股份，既沒有經(jīng)過有關(guān)部門的轉(zhuǎn)讓登記，也沒有經(jīng)過財(cái)務(wù)登記，是典型的干股。實(shí)際上，這不是普通的“干股”，而是一種與職權(quán)相聯(lián)系的“權(quán)力干股”。在實(shí)踐中，如果能夠?qū)?ldquo;干股”與“權(quán)力干股”的界限區(qū)別開來，必將有助于司法人員正確理解與適用《刑法》及《辦理受賄案件適用意見》，從而穩(wěn)、準(zhǔn)、狠地懲處干股型受賄的犯罪分子。

　　(一)“干股”概念及“干股”類型的界定問題

　　所謂“干股”，按照《現(xiàn)代漢語辭海》的解釋，是指“公司無償贈送的、不出股金、賺了分紅，賠了不受損失的股份”。學(xué)者們在界定“干股”概念時(shí)，在表述形式上略有差異。例如，“干股是無償贈送的股份，是企業(yè)獎(jiǎng)給高級管理人員和技術(shù)骨干等有突出貢獻(xiàn)的員工的一種股份”。“干股又稱紅股、技術(shù)股、貢獻(xiàn)股，是股東沒有投入資本、沒有參與經(jīng)營、沒有分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，卻分享利潤的特殊資本。”“干股制，市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家通常叫做‘管理者股’，是由企業(yè)董事會作出決定，給予高級管理人員一定股份分紅權(quán)，即干股獲得者只有分紅權(quán)，沒有所有權(quán)的一種薪酬方式。”根據(jù)國外公司治理與股權(quán)激勵(lì)經(jīng)驗(yàn)，干股原是公司治理模式中激勵(lì)管理者的一種薪酬制度，由董事會作出決議，給予高級管理人員一定的股份分紅權(quán)，在經(jīng)過一定期限后，該筆干股可以轉(zhuǎn)化為可供交易的股份，管理者有權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。我國公司治理實(shí)踐基本上演習(xí)了國外經(jīng)驗(yàn)的模式，于股享有者在公司擔(dān)任相應(yīng)職務(wù)或者提供關(guān)鍵技術(shù)，擁有相應(yīng)股本的分紅權(quán)，經(jīng)過約定年限后，進(jìn)一步獲取全部股權(quán)，并且此筆干股所有權(quán)可以轉(zhuǎn)讓或者繼承。

　　但是，不管對“干股”如何加以界定，其本質(zhì)特征卻是不可否認(rèn)的：它是不繳納出資而享有的公司股份或資本額。因此，在2007年中央紀(jì)委出臺的《關(guān)于嚴(yán)格禁止利用職務(wù)上的便利謀取不正當(dāng)利益的若干規(guī)定》和最高人民法院、最高人民檢察院《辦理受賄案件適用意見》第2條規(guī)定中，首次簡練而準(zhǔn)確界定了“干股”的概念，即“干股是指未出資而獲得的股份”。其中，“未出資”是“干股”概念的核心，也是實(shí)踐中判斷是否屬于“干股”的基本標(biāo)準(zhǔn)。《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)第27條第1款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不能作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。”從《公司法》的該條規(guī)定中可以看出，我國在法律上并沒有承認(rèn)“干股”的法律地位。然而，在實(shí)踐中，一些公司為了激勵(lì)管理層和關(guān)鍵的技術(shù)人員，往往采取較為靈活的股權(quán)安排，無償贈與技術(shù)骨干或者公司核心員工股份，從而實(shí)現(xiàn)其投資增值的目的。由此可見，干股在實(shí)踐中最初是以一種酬薪的方式出現(xiàn)的。

　　“干股”的類型大致表現(xiàn)為以下幾種情形：(1)權(quán)力干股，即公司或者股東無償送給掌握某種公共權(quán)力的人的股份;(2)管理干股，即公司或者股東無償送給公司管理者的股份;(3)技術(shù)干股，即公司或者股東無償送給公司技術(shù)骨干或某種技術(shù)訣竅掌握者的股份;(4)信息干股，即公司或者股東無償送給為公司提供經(jīng)營信息的人的股份;(5)員工干股，即公司無償送給公司員工的股份;(6)親友干股，即公司股東無償送給其親友的股份。由此可見，“干股”本質(zhì)上是一項(xiàng)贈與，干股的提供者實(shí)施的是贈與行為，而收受干股的行為則屬于接受他人贈與的性質(zhì)。前述管理干股、技術(shù)干股、信息干股、員工干股、親友干股等類型的干股，在我國的法律體系中并沒有加以禁止，然而，權(quán)力干股由于其贈與對象的特殊性，實(shí)質(zhì)上是一種權(quán)力腐敗的表現(xiàn)形式，因此，贈送及收受權(quán)力干股的行為應(yīng)當(dāng)加以嚴(yán)厲打擊。其中，“權(quán)力干股”就是《辦理受賄案件適用意見》第2條規(guī)定的“干股”，“國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，收受請托人提供的干股的，以受賄論處”。“由于干股本身就是一種財(cái)產(chǎn)利益并且還能帶來財(cái)產(chǎn)收益，因此，干股完全可以成為受賄的對象，而要認(rèn)定國家工作人員收受干股并獲取分紅的行為是否構(gòu)成受賄罪的關(guān)鍵，就是行為人收受干股是否利用了職務(wù)便利，并為他人謀取了利益。”

　　需要明確，學(xué)界對刑法意義上“干股”的界定也有諸多不同的觀點(diǎn)。例如，有學(xué)者認(rèn)為，“干股”，是指不投入股金，不參與經(jīng)營，不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，但對股份享有所有權(quán)并享受紅利的股份，也稱“權(quán)力股”。另有學(xué)者則認(rèn)為，“干股”是無須支付對價(jià)的獎(jiǎng)勵(lì)股，只享有分紅的權(quán)利，對股份本身不具有所有權(quán)。而受賄罪專業(yè)辯護(hù)律師認(rèn)為，“干股”實(shí)質(zhì)是未出資而占有股份，雖然就表現(xiàn)形式看，既有享有所有權(quán)并享受紅利的“干股”，也有僅享受紅利的“干股”，但僅享有分紅權(quán)的“股份”并不是真正意義上的股份，公司正常股東的份額并不因?yàn)檫@些干股的存在而受減損，不符合“干股”的實(shí)質(zhì)。因此，刑法意義上的“干股”，就是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，接受請托人無償提供的享有股權(quán)并享受分紅的股份。簡而言之，刑法意義上的“干股”具體就是指與“職權(quán)”相連的“權(quán)力干股”。不與“職權(quán)”相連的“干股”可稱“普通干股”，其是一種民事行為，刑法對此不予評價(jià)。

　　(二)“權(quán)力干股”的基本特征問題

　　“權(quán)力干股”，是指國家工作人員在未實(shí)際出資的情況下，利用公共權(quán)力這種特殊資源，為他人謀取利益，實(shí)際獲得的股份。“權(quán)力干股”既帶有“普通干股”的特性，又有其自身的特殊性，主要是有如下幾個(gè)特點(diǎn)：(1)干股具有權(quán)力性。受賄人實(shí)際上是以其自身所享有的職權(quán)入股的。受賄人利用職務(wù)之便為請托人謀取利益，請托人無償贈與受賄人干股及紅利。這個(gè)交易過程明顯具有權(quán)錢交易的特點(diǎn)。(2)干股具有無償性。干股是未出資而獲得的股份。受賄人干股的取得是以請托人與其簽訂的無償贈股協(xié)議為前提的。干股持有人股東身份的認(rèn)定完全是以贈股協(xié)議為準(zhǔn)的。(3)干股具有非法性。干股分紅作為一種新型的受賄方式，是受賄人與請托人之間進(jìn)行錢權(quán)交易的載體。這種受賄方式嚴(yán)重侵蝕了國家工作人員的廉潔性，是刑法所禁止的。(4)干股并非憑空產(chǎn)生或公司對當(dāng)事人隨意許諾。誠然，對于獲贈人而言，取得干股沒有支付對價(jià)，但該項(xiàng)干股仍然是有資金對應(yīng)與依托的，由公司負(fù)責(zé)支出股金。干股來源于股東贈與、吸納新股、公積金轉(zhuǎn)增股，是基于既有股份取得股權(quán)進(jìn)而分紅的權(quán)利載體，經(jīng)由賄賂雙方轉(zhuǎn)讓行為實(shí)現(xiàn)受賄人私利最大化。(5)實(shí)踐中出現(xiàn)國家工作人員接受企業(yè)“干股”，但這些企業(yè)并不是公司，根本就不存在股份，“干股”就是受賄的借口。部分企業(yè)雖然是公司形式的市場主體，但國家工作人員收受的“干股”其實(shí)本身沒有股份載體，只是賄賂雙方約定的年底分紅，同樣屬于收受錢款的托辭。此類“干股”既沒有《辦理受賄案件適用意見》所指干股的表面形式，也不具備干股的本質(zhì)特征。

　　近年來，一些領(lǐng)導(dǎo)干部仰仗著手中的權(quán)力，無需投入分文便可擁有不菲的股份，日進(jìn)斗金。在一些地方，權(quán)力人股甚至到了不分白道黑道，只要權(quán)能換利就行的地步。相對于某些官員公開以資金入股而言，這種把人民賦予的權(quán)力、責(zé)任以及自己的良心一起入“干股”但性質(zhì)卻更為赤裸，危害也更大。“官煤勾結(jié)”也完全可以用“官X勾結(jié)”作N個(gè)替換。用公共權(quán)力置換私利，公共權(quán)力成為一些官員入股的資本，自然也就權(quán)為“股”所用，利為“股”所謀了。公司、企業(yè)等追求的是利潤最大化，如果官員收受了干股，也會加入利潤最大化的行列，而罔顧公共利益和公共安全。由此，權(quán)力干股的社會危害性可見一斑。

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