近年來(lái)，隨著我國(guó)各級(jí)法院打擊老賴力度的加強(qiáng)，除了在法院宣傳欄、各大報(bào)刊對(duì)老賴進(jìn)行公布，以及通過(guò)限制坐高鐵飛機(jī)、限制信用貸款的方式，讓老賴的生活處處感到不便以外，利用刑事手段制裁老賴也逐漸成為我國(guó)加大司法執(zhí)行力度的一種方式。刑事律師在擔(dān)任拒不執(zhí)行、判決裁定罪的辯護(hù)人的時(shí)候，一定要根據(jù)案件的特點(diǎn)，有的放矢地針對(duì)案件的具體情況和此類案件的共同特征進(jìn)行辯護(hù)，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。南京刑事律師根據(jù)多年以來(lái)辦理此類案件的經(jīng)驗(yàn)，總結(jié)出如下辯護(hù)要點(diǎn)，僅供各辯護(hù)人參考。

　　首先，拒不執(zhí)行判決裁定罪的對(duì)象，是人民法院作出的生效判決和裁定，這點(diǎn)是明確的。但是否包括調(diào)解書(shū)、仲裁文書(shū)和公證文書(shū)，理論界和實(shí)務(wù)界存在不同的觀點(diǎn)。南京刑事律師認(rèn)為，刑法是具有謙抑性的，依據(jù)罪刑法定原則和法律解釋的方法，調(diào)解書(shū)、仲裁文書(shū)、公證文書(shū)等文書(shū)，不宜認(rèn)定為本罪的對(duì)象，否則就成為類推解釋，而類推解釋是刑法原理上明確禁止的。不過(guò)需要注意的是，一部分調(diào)解書(shū)、仲裁文書(shū)或公證文書(shū)是具有強(qiáng)制執(zhí)行力的，如果原告向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，而法院作出執(zhí)行裁定書(shū)，該執(zhí)行裁定書(shū)屬于拒不執(zhí)行判決裁定罪的犯罪對(duì)象。辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)從犯罪對(duì)象是否屬于本罪法定的犯罪對(duì)象入手，將法院作出的生效判決、裁定之外的文書(shū)，排除在犯罪對(duì)象之外，從而達(dá)到無(wú)罪辯護(hù)的目的。

　　在司法實(shí)務(wù)中，本罪的犯罪構(gòu)成要件之一“有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行”是從判決裁定生效時(shí)開(kāi)始計(jì)算的，也就是說(shuō)，如果轉(zhuǎn)移隱藏財(cái)產(chǎn)等有可能構(gòu)成本罪的行為是在人民法院作出的判決裁定生效之前發(fā)生的，則不能構(gòu)成本罪。南京刑事律師偵查階段介入的一起拒不執(zhí)行判決、裁定案件中，一家公司控告另一家公司涉嫌犯有本罪。經(jīng)公安機(jī)關(guān)偵查后發(fā)現(xiàn)，被告公司在原告公司通知因?yàn)槠浯嬖谶`約行為，將解除合作并追究法律責(zé)任之后將，賬戶內(nèi)的資金轉(zhuǎn)移到其他關(guān)聯(lián)公司賬戶之中。雖然被告公司存在惡意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)這一惡劣的行為，也使民事訴訟生效判決無(wú)法執(zhí)行，但由于該行為的發(fā)生時(shí)點(diǎn)在法律效力的判決裁定產(chǎn)生之前，故在律師的介入下，公安機(jī)關(guān)認(rèn)為不構(gòu)成犯罪，沒(méi)有移送起訴。因此，辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)巧用轉(zhuǎn)移隱藏財(cái)產(chǎn)等行為的發(fā)生時(shí)間點(diǎn)，為被告人進(jìn)行無(wú)罪辯護(hù)，往往會(huì)取得很好的效果。

　　第三，拒不執(zhí)行、判決裁定罪要求行為人的行為與判決裁定未能執(zhí)行之間是有因果關(guān)系的，如果這兩者之間沒(méi)有因果關(guān)系，即為人的行為就不構(gòu)成犯罪。在司法實(shí)務(wù)中，有些行為人雖然實(shí)施了轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等涉嫌犯罪的行為，但并沒(méi)有真正造成執(zhí)行不能實(shí)施。很多時(shí)候是因?yàn)閳?zhí)行法官在執(zhí)行過(guò)程中存在拖延怠慢或者玩忽職守的現(xiàn)象，而造成無(wú)法執(zhí)行。如果辯護(hù)人能夠證明，在法院積極執(zhí)行的情況下，仍然能夠?qū)崿F(xiàn)大部分的執(zhí)行標(biāo)的，而法院卻采取一種消極或不作為的態(tài)度，導(dǎo)致最后執(zhí)行未能完成，就很有可能最終達(dá)到無(wú)罪的結(jié)果。

　　第四，辯護(hù)人要著重審查行為人是否存在違法阻卻事由。本罪的違法阻卻事由是，當(dāng)行為人作為被告存在多個(gè)債務(wù)的時(shí)候，有義務(wù)基于合法債務(wù)，以自己的財(cái)產(chǎn)償還，這一行為不屬于本罪中“隱藏轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)”的范圍;同時(shí)如果因?yàn)閷?duì)他人具有撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)，或因個(gè)人生活合理花費(fèi)一定的資產(chǎn)，一般也不認(rèn)為屬于犯罪行為。

　　第五，如果法院作出的生效判決、裁定依法被撤銷或者改判，則對(duì)該生效判決拒不執(zhí)行的行為，也不宜認(rèn)定為構(gòu)成本罪。在目前，隨著司法改革的不斷深入、當(dāng)事人訴訟權(quán)利保護(hù)的加大，提出再審申請(qǐng)獲得批準(zhǔn)后，啟動(dòng)再審程序，而導(dǎo)致以往作出的生效判決、裁定被撤銷或者改判的可能性逐漸增加。雖然行為人所實(shí)施的拒不執(zhí)行行為確實(shí)存在違法性，并損害了司法秩序，但由于原判決改判之后，執(zhí)行內(nèi)容發(fā)生了變化，拒不執(zhí)行原判決的行為不產(chǎn)生實(shí)質(zhì)危害性，不應(yīng)認(rèn)定為犯罪行為。辯護(hù)律師可以在審查原生效判決裁定的事實(shí)和法律依據(jù)后，認(rèn)為有可能通過(guò)再審?fù)品撆袥Q的，應(yīng)當(dāng)將刑事辯護(hù)和民事再審結(jié)合，如果能夠推翻原判決，就可能導(dǎo)致當(dāng)事人成功脫罪。

　　第六，對(duì)于失信被執(zhí)行人，法院有可能裁定限制其高額消費(fèi)。如果被執(zhí)行人違反法院的“限高令”，仍然進(jìn)行生活高消費(fèi)的，就有可能構(gòu)成拒不執(zhí)行判決、裁定罪，此時(shí)，辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)從其消費(fèi)行為的屬性入手，進(jìn)行有效的辯護(hù)。某些消費(fèi)行為從外觀上看是被執(zhí)行人本人的消費(fèi)行為，但有可能屬于被執(zhí)行人和他人的共同消費(fèi)，或者其所在公司單位的業(yè)務(wù)費(fèi)用，甚至被執(zhí)行人與其共同生活的近親屬所必需的生活費(fèi)用等，這些費(fèi)用都是屬于合理花費(fèi)的費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)從涉案金額中予以扣除。只有被執(zhí)行人本人公然違反法院發(fā)布的限購(gòu)令，進(jìn)行個(gè)人高消費(fèi)，才可以納入追訴的范圍。

　　第七，辯護(hù)人應(yīng)該注意到，行為人所拒絕交付執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，必須屬于法院可以執(zhí)行并屬于其個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)或權(quán)益。如行為人保管單位的或者他人的財(cái)產(chǎn)，或依據(jù)職責(zé)管理的從事業(yè)務(wù)活動(dòng)的財(cái)產(chǎn)，上述財(cái)產(chǎn)都不是行為人自己所擁有的財(cái)產(chǎn)，不是判決、裁定所應(yīng)該執(zhí)行的對(duì)象，行為人不能構(gòu)成本罪。

　　第八，即使行為人的行為構(gòu)成本罪，但辯護(hù)人也應(yīng)當(dāng)為其盡力爭(zhēng)取從輕、減輕處罰，根據(jù)法律的相關(guān)規(guī)定，只要拒不執(zhí)行判決、裁定的被告人在一審判決前履行全部或部分執(zhí)行義務(wù)的，可以從輕減輕處罰;在審查起訴階段如果能夠履行全部執(zhí)行義務(wù)的，辯護(hù)律師可以爭(zhēng)取說(shuō)服檢察院予以不起訴。即使已經(jīng)到了法院審判階段，也可以爭(zhēng)取緩刑較輕的刑罰，對(duì)于存在被害人的情況，可以和被害人進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成和解協(xié)議，制定還款計(jì)劃，通過(guò)先履行一部分執(zhí)行義務(wù)，獲取被害人的信任和諒解從而爭(zhēng)取到不起訴或緩刑的較好結(jié)果。

　　最后，如果判決、裁定確定的執(zhí)行金額較大，而行為人拒不執(zhí)行的金額較小，比如執(zhí)行金額為兩千萬(wàn)元，拒不執(zhí)行的金額只有50萬(wàn)元，其余1950萬(wàn)元已經(jīng)執(zhí)行，則其犯罪的主觀惡性和對(duì)社會(huì)的危害程度都較小，犯罪情節(jié)很輕，應(yīng)該予以從輕處罰，甚至緩刑。辯護(hù)律師要抓住拒不執(zhí)行金額和總執(zhí)行金額的比例，爭(zhēng)取為當(dāng)事人獲得較輕的量刑以符合罪刑相適應(yīng)的原則。

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